¿Se puede o no se puede?
Discrepancia entre el Reglamento de Extranjería y la Instrucción SEM 1/2025 sobre el arraigo social por cuenta propia
Desde la entrada en vigor del Real Decreto 1155/2024, que reforma el Reglamento de Extranjería, se reconoce expresamente la posibilidad de tramitar el arraigo social sin contrato si la persona extranjera acredita medios económicos suficientes por cuenta propia, conforme al artículo 84 del reglamento.
Sin embargo, la Instrucción SEM 1/2025, emitida por la Secretaría de Estado de Migraciones, contradice esta posibilidad de forma directa.
¿Qué dice el Reglamento?
Artículo 124.2, párrafo segundo:
“También se podrá conceder una autorización de residencia temporal por circunstancias excepcionales a las personas extranjeras que acrediten la permanencia continuada en España durante un mínimo de dos años […] y que cuenten con medios económicos suficientes procedentes de una actividad por cuenta propia conforme al artículo 84.”
Este artículo está vigente y aprobado en Consejo de Ministros. Es una norma reglamentaria de aplicación directa.
¿Y qué dice textualmente la Instrucción SEM 1/2025?
Página 4, párrafo segundo:
“No permite acceder mediante la acreditación de una actividad por cuenta propia.”
La instrucción niega, sin matices, lo que el reglamento permite expresamente. Esta contradicción crea una inseguridad jurídica evidente.
¿Qué implica esta contradicción?
Estamos ante una clara discrepancia normativa. Una instrucción no puede restringir un derecho reconocido en un reglamento. Jurídicamente, una instrucción es una norma interna dirigida a las oficinas de extranjería, sin capacidad de modificar lo dispuesto por una norma de rango superior.
El problema es que, en la práctica, se podrán denegar la solicitudes de arraigo social sin contrato basándose en esta instrucción, incluso cuando la persona demuestra tener un proyecto de autoempleo viable y medios económicos estables.
Además, ¿qué dice la hoja informativa?
En muchas oficinas aún se entrega una hoja informativa oficial que incluye el siguiente texto:
“Si se cumplen los requisitos del artículo 84, se podrá alegar que los medios proceden de una actividad por cuenta propia.”
Esto demuestra que ni entre las propias fuentes oficiales hay un criterio unificado, y que las personas extranjeras reciben instrucciones contradictorias según el lugar y el momento.
¿Qué podemos hacer?
-
Visibilizar esta contradicción y exigir su corrección inmediata.
-
Reclamar judicialmente en caso de denegación por este motivo, ya que la instrucción no puede prevalecer sobre el reglamento.
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Informar adecuadamente a los usuarios migrantes y profesionales jurídicos de que el artículo 124.2 sigue vigente y permite presentar arraigo social por cuenta propia.
Desde el despacho Máchelin Díaz lo decimos con claridad:
El reglamento permite el arraigo social por cuenta propia. La instrucción no puede anular ese derecho.
Y si la administración insiste en negarlo, lo discutiremos donde corresponde: ante los tribunales.
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